U.S. Law Roundup: Erster Teil

Sie planen ein ICO? Vergessen Sie nicht den Howey-Test und die US-Wertpapiergesetze.

In dieser vierteiligen Serie erklärt der New Yorker Rechtsanwalt Bryan Hollmann den vielfältigen Ansatz zur Regulierung virtueller Währungen in den USA. Diese Serie ist besonders hilfreich für Personen außerhalb der Vereinigten Staaten, die mit dem US-Recht in Bezug auf Kryptowährungen nicht vertraut sind. Der erste Teil dieser Serie behandelt das US-Bundeswertpapierrecht. Voraussehend wird der zweite Teil Bitcoin-Futures und die Regulierung von virtuellen Währungsderivaten in den USA abdecken. Im dritten Teil wird die Bekämpfung von Geldwäsche und die Einhaltung der Know Your Customer Vorschriften des Bank Secrecy Act und des FinCEN behandeln, und der vierte Teil wird einen Überblick über die virtuelle Währungsbesteuerung durch den U.S. Internal Revenue Service geben.


Viele sind oft überrascht zu erfahren, dass ihr Initial Coin Offering (ICO) den US-Bundeswertpapiergesetzen unterliegen kann. ICOs, die digitale Token zum Zwecke der Kapitalbeschaffung mit der Erwartung verkaufen, dass die Token im Allgemeinen an Wert gewinnen, sind Wertpapiere, die dem US-Recht unterliegen, wenn sie in den Vereinigten Staaten oder an US-Bürger oder Einwohner angeboten oder verkauft werden.

Die Anwendbarkeit des US-Bundeswertpapierrechts auf das Angebot und den Verkauf von digitalen Token hängt häufig davon ab, ob der Token den Howey-Test gerecht wird. Die in ICOs angebotenen digitalen Token bestehen fast immer den Test, das bedeutet, sie sind nach US-Recht Wertpapiere. Im Februar 2018 bemerkte Jay Clayton, der Vorsitzende der U.S. Securities and Exchange Commission (SEC), dass „jedes ICO, das ich gesehen habe, ist ein Wertpapier“. Seitdem hat die SEC aggressive Durchsetzungsmaßnahmen wegen Verstößen gegen Wertpapiergesetze gegen mehrere ICO-Emittenten, darunter auch gegen einige ausländische Unternehmen und deren Direktoren eingeleitet.

Der Howey-Test, benannt nach dem zukunftsträchtigen Supreme Court Fall SEC v. W. J. Howey Co. aus dem Jahr 1946, besteht aus vier Elementen: (1) eine Geldanlage, (2) in ein gemeinsames Unternehmen, (3) mit einer vernünftigen Gewinnerwartung, (4) die von den Bemühungen anderer abzuleiten ist. Digitale Token, die alle vier Elemente des Howey-Tests erfüllen, sind Wertpapiere und müssen dem US-Bundeswertpapiergesetz entsprechen.

Digitale Token, die in ICOs angeboten werden, tragen in der Regel alle Merkmale eines Wertpapiers. Investoren tauschen Geld gegen Token, die auf einer (manchmal noch zu entwickelnden) Plattform verwendet oder an einer Kryptowährungsbörse gehandelt werden können, deren Wert mit steigender Nachfrage nach den Token steigen dürfte. Im Kern ist der Howey-Test ein flexibler Standard, der darauf abzielt, die wirtschaftliche Substanz einer Transaktion und nicht ihre Form zu untersuchen. Wie die Durchsetzungsaktivitäten der SEC in den letzten zwei Jahren gezeigt haben (z.B. DAO Report, Munchee, Inc., Tomahawk Exploration LLC, Paragon Coin, Airfox), können ICOs aller Art und Größen und unterschiedlicher Komplexität in Form von Wertpapieren angeboten werden.

ICOs, die Wertpapiere betreffen, müssen gemäß dem Wertpapiergesetz von 1933 registriert oder von der Registrierung als eine Ausnahme qualifiziert werden. Verstöße können zu zivil- oder strafrechtlichen Sanktionen oder sogar zu Rechtsstreitigkeiten mit privaten Klägern führen. Im ICO-Bereich nutzen Emittenten, die ein öffentliches Angebot in den Vereinigten Staaten planen, in der Regel die Freistellung gemäß Rule 506(c) der Regulation D des Wertpapiergesetzes, die es Emittenten in der Regel erlaubt, eine unbegrenzte Menge an Kapital von „akkreditierten Anlegern“ aufzunehmen. Gemäß Artikel 506 (c) ausgegebene Token sind jedoch „eingeschränkt“, d.h. sie dürfen in der Regel nicht länger als ein Jahr weiterverkauft werden.

Um die lange Reichweite der SEC zu vermeiden, versuchen viele Emittenten, die Vereinigten Staaten von ihrem ICO vollständig auszuschließen. Dieser Ansatz muss jedoch mit Bedacht umgesetzt werden. Prominente Haftungsausschlüsse, Geo-Blocking und Know-your-customer-Checks sind gängige Praxis und müssen so konzipiert sein, dass sie verhindern, dass „US-Personen“, z.B. US-Bürger und Einwohner, am ICO teilnehmen. Darüber hinaus sind die Emittenten verpflichtet, diese Ausschlüsse nach Treu und Glauben umzusetzen.

Während die SEC ihre Durchsetzung von ICOs vorantreibt, ist die Notwendigkeit der Einhaltung des US- Wertpapierrechts auf einem historischen Höchststand. Jedes ICO ist anders, und eine Angebotsstrategie, die für ein ICO funktioniert, funktioniert möglicherweise nicht für ein anderes. Wenn Sie planen, ein ICO durchzuführen, sei es innerhalb oder außerhalb der Vereinigten Staaten, sollten Sie einen sachkundigen Wertpapieranwalt konsultieren, um die Besonderheiten Ihres Projekts zu besprechen.


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